公平与法式的历史守成

■读后

《法的公平脑子天下》

◎董彦斌/著 北京大学出书社

·陈斌

揆诸人世秩序，法律所存之处 ，法式必有法的史守意见反对于
。法、公平律之别，法式意在揭示众人：纪律之上尚有公平，史守律令之外尚有法式 。公平董彦斌教授所著《法的法式脑子天下》
，正是史守借助法的意见思辩 ，旨在探究秩序天生的公平公平之理 、纪律之上的法式优异法意。 

全书共有十篇 ，史守以《除了魅》为尽头 ，公平陈说法律理性化的法式天下图景；以《复魅》作结尾 ，所论体贴之处，史守仍是纪律之上的法式理念 。此章虽以康德之论为引 ，但当开始提出厚生、求知、明理的事实图景时，便揭示了作者本于中国传统的下场意见。

通读此书 ，保存的部份印象是 ：法理与史论 ，组成为了两个思考基点 。前者赫然
，后者隐微。首先 ，以法之名，做作法与今世法、中国法与天下法 、功使人与公共 、国家与社会秩序，均成为法实际说的关键。其次 ，十章专论，搜罗三个历史维度 ：历史作为合成措施
、历史作为论证资源、历史作为逾越性的法意载体 。古今互参
，则史论生焉。      

世道关乎夷易近意 ，而夷易近意总与法意相连。在开篇的《除了魅》一文中 ，作者详述法律演化的天下历史图景，并提出了一则配合见识
：“迄今以为，一部法律以及法律的历史 ，便是一部除了魅的历史。”这一论断具备双重意思：从法学角度来看，它是对于法律演化的典型命题；自史学视角而言 ，它组成为了勾联古今的普遍史不雅。不论法的除了魅，仍是法的复魅，都隐含了眼前的主语。原因在于，除了魅与复魅均难以绕开人与夷易近意。纵不雅天下史 ，夷易近意的醒觉与对于人的启蒙，最为惊心动魄，其中也多有曲折。法的演化如斯，而国家与地域秩序的天生 ，也同样如斯，需要思考人的因素 ，恭顺人的主体性。在偏激凋谢的社会妄想中
，能耐塑造富裕去世气愿望的事实秩序 。     

史论中抽象的“人”，也需转化为详细的历史抽象。卡夫卡的作品《法的门前》 ，有多种解法。法外之人
，终其一生，求法未患上，但又似有所患上。在求解与无解的有限往返中 ，也引出了一个根基下场：作甚法意？对于这一下场的思考 ，偏偏又关乎夷易近意，关乎公平。在《功使人》一章中，作者借韦伯的《法律社会学》 ，引入了对于功使人的品评辩说。    

至此，书中所述法意，既搜罗法的演化纪律，又搜罗配合体秩序天生的应然法理。所论夷易近意
，则搜罗“人”的多重抽象
。“公共”“法外之人”“功使人”，其所思所虑 ，不光关乎法律秩序的同样艰深运行 ，而且与国家法政秩序非亲非故。    

第八章《习气法》所论，不是私法/法律面向的习气法，而是国法/公共法层面的历史夷易近俗以及老例。作者以柏克以及潘恩之论作为切入点 ，提出了一个根基下场 ：“人是要恭顺历史中组成的现有秩序，仍是要更恭顺基于做作先天而被清晰的做作权柄 ？”柏克夸张历史传统的紧张性
，潘恩则以做作权柄为据 ，试图突破夷易近俗约束 。两者各执一端，难以折衷，无奈调以及 。可是 ，假如跳出二人的品评辩说语境，那末做作与历史的关连便是另一天气。     

第七章所论法意即是如斯。此篇以孟德斯鸠《论法的肉体》作为论述尽头，颇具新意地提出了两种做作法  ：事实型的做作法以及事实型的做作法 。作者以为，孟德斯鸠是事实型做作法的代表，在后者的思考中  ，土壤、天气、先例等，对于法的肉体皆有影响。做作与历史并非处于南北极形态 ，而是配合组成为了法的社会之维 。   

回到怪异的西方 ，做作与历史及其承载的公平与法式，更是配合的。作者以天理等作为中国版的做作法表白
，提炼了十条做作法“总则” ，并作实际释义 。上述思考概况依然有待美满，但读完此论，至少也留下两点思考空间：第一 ，在中国法的脑子谱系中
，律令之上自有公平意见与法式理念 ，纵然难以“命名”，但它不断以意见形态规训人世立法；第二，在传统中国的语境中，做作与历史并非二元统一，而是具备同构性，两者配合塑造了怪异中国的法意天下。书中最后一章以纪律的最终道理，指称做作法的源头 。尽管作者就此收束而未作睁开，但若问渠哪患上清何等 ，则其源头概况正在历史之中。这是全书的知识留白，也是历史每一每一隐而不表的做作样态。

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